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注册消防工程师侵权责任简述

摘要:随着中介侵权诉讼案件不断发生。注会,律师、鉴定人、证券分析师、信用评级机构等中介机构对第三人民事法律责任问题也成为研究的热点和实务关注的焦点。通过对其他中介机构的分析,探讨和前瞻注册消防工程师可能遇到的风险和责任,对于完善注册消防工程师制度建设,具有十分重要的意义。本文探讨了注册消防工程师民事侵权的归责原则,赔偿顺位,提出了一痤具体的免责条款,提出了一些制度性的建议,希望能抛砖引玉,吸引更多的人加入到讨论中来。



1、引言



中介机构(以下也简称中介)是指依法通过专业知识和技术服务,向委托人提供公证性、代理性、信息技术服务性等中介服务的机构。中介机构在证券市场十分活跃,在IPO首发环节,需要注会、律师、注册资产评估师以及保荐代表人等多家中介机构。中介机构在安全管理领域也已大行其道。2002年以后,《安全生产法》等法律法规明确了安全评价在安全生产中的地位。目前,我国的安全评价工作已经初步成熟,形成了包括安全预评价、安全验收评价和安全现状评价在内的安全评价体系。生产经营单位为保障自身的安全发展,已经开始越来越多地采用安全评价这一安全管理手段。

中介机构在消防领域方兴未艾,根据《关于加强和改进消防工作的意见》(国发【2011】46号)的要求,对容易造成群死群伤火灾的人员密集场所、易燃易爆单位和高层、地下公共建筑等高危单位,要建立消防安全评估制度,由具有资质的机构定期开展评估。



根据《注册消防工程师制度暂行规定》第二十九条规定,注册消防工程师职业范围包括:“1.消防技术咨询与消防安全评估;2.消防安全管理与技术培训;3.消防设施检测与维护;4.消防安全监测与检查;5.火灾事故技术分析;6.公安部规定的其他消防安全技术工作。”根据有关文件呼吁:“加强消防技术服务组织和注册消防工程师制度建设。要大力发展消防技术服务组织和注册消防工程师,参与消防管理,建立和完善社会消防管理功能。尽快出台《社会消防技术服务管理规定》、制定《注册消防工程师管理规定》,使消防技术服务组织和注册消防工程师的发展有法可依;推动技术服务组织和注册消防工程师参与建设工程施工图消防审查、消防设施检测和维护保养,单位消防安全评估、消防设施技术验收等;强化注册消防工程师队伍管理。”



即将实行的注册消防工程师将参与到消防建审、防火监督等专业性工作,但是很可能因为违约、过失或欺诈给单位或其他利害关系人造成损失而被起诉追究,按照有关法律规定,注册消防工程师类似的中介机构,可能被判承担行政责任、民事责任或刑事责任。相关的刑事责任,在刑法中有明确规定,行政责任取决于监管部门的具体要求,而民事责任则有很大的讨论空间。



违反民事法律规定,损害他人民事权利的行为。其构成条件主要有两条:一是侵犯他人受到民事法律保护的权利和利益;二是行为具有违法性,即违反民事法律的规定。民事违法行为分为违反合同行为和侵权行为两大类,前者指合同当事人没有合法事由不履行或不完全履行合同义务的行为,后者指合同以外的,非法侵犯他人民事权利的行为。



中介机构违约责任在《合同法》及相关的司法解释中有明确的规定,实践中争议也不大。但是中介机构侵权责任却没有明确规定。



2、中介侵权在民法领域.没有纲领性规定



1996年,最高人民法院关于山西太原南郊化工厂诉德阳市会计师事务所一案的复函〔法函(1996)第56号]确立注册会计师对于第三人民事法律责任的基本原则后,引发了中国注册会计师界的第一场诉讼风暴。其后,律师、鉴定人、医师、证券分析师、信用评级机构等中介机构对第三人民事法律贵任问题也成为研究的热点和实务关注的焦点。与之形成鲜明对比的是,在《侵权责任法》的制定过程中,学界对于中介机构对第三人的民事责任问题并未给予足够的重视,2009年12月26日最终通过的(侵权责任法》对该问题甚至未有涉及。



3、根据中介侵权的法实践.以注册会计师民事侵权为例对比分析



3.1以注会作为参照物分析原因



一是注册会计师制度较为成熟,世界上已有200多年的历史,我国也有30多年历史了,从法律法规到最高院的司法解释,乃至事务所内部质量控制标准,都已经形成体系和规模;二是注会主要是鉴定会计报表是否真实反映企业的财务状况,而注册消防工程师是评估企业是否安全,也是一种专业鉴定业务,给非专业的人员提供参考。所以二者的民事侵权责任具有较大的共性。



3.2侵权责任的归贵原则



归责原则是民事责任制度的核心,他分为两种,即过错责任和无过错责任。无过错责任是指行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,均当承担侵权责任。比如“禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。这就是一个无过错责任,不管动物饲养人有无过错,均承担责任。无过错责任比较苛刻,适用情形比较少,更普遍的是过错责任。过错责任是指有过错才有责任。根据举证责任划分为一般过错责任和过错推定责任。过错责任一般实行“谁主张、谁举证”的原则,要由被侵权人证明侵权人有过错,但在过错推定责任下,则实行举证责任倒置。被侵权人只需要证明侵权人实施了加害行为,造成了损害后果,加害行为与损害后果存在因果关系,无须对侵权人的过错情况进行证明,就可推定侵权人有过错,应承担相应的责任。侵权人要想免除其责任,则需要证明自己无过错。





《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》:“会计师事务所因在审计业务活动中对外出具不实报告给利害关系人造成损失的,应当承担侵权赔偿责任,但其能够证明自己没有过错的除外。”“会计师事务所在证明自己没有过错时,可以向人民法院提交与该案件相关的执业准则、规则以及审计工作底稿等。”通过该条款可以看出,会计师事务所承担的是过错推定责任。



对比分析,如果注册消防工程师侵权采用无过错责任显得过于绝对,对注册消防工程师也太不公平,而如果采用一般过错责任,由于原告方缺乏必要的专业知识,又很难举证中介机构出具的文件是否存在过错,所以采用过错推定责任比较合理,先推定注册消防工程师有过错,然后由注册消防工程师自己通过工作底稿和实施的检查程序,结合相关的执业准则和技术标准,举证自己没有过错,否则就承担侵权责任。



3.3中介机构侵权责任的承担顺位



侵权按照侵权责任承担顺位划分为连带责任和补充责任,在连带责任中,被侵权人可以选择其中任意一人或者任意数人乃至全部侵权人进行侵权赔付;而补充责任则是指在直接责任人不能承担的范围内的责任,如果直接责任人逃匿则补充责任人先承担全部责任,而后获得追偿权。以注册会计师对验资承担的责任为例,最高人民法院在几个司法解释中均规定了验资机构承担民事赔偿责任的前提条件必须是清偿“尚未清偿部分”,“公司资不抵债”的债务。会计师事务所承担虚假验资的赔偿责任是一种,“补充责任”,即先由企业负责赔偿,不足部分由抵押、担保人承担,尚有不足部分才由会计师事务所在其证明或验资金额范围内承担补充责任。会计师事务所承担的责任不是无限连带责任,是一种有限的补充责任,“有限”表现在“证明或验资金额范围”内,“补充”突出的是一种“顺序”。



具体分析注册消防工程师的执业特点,承担连带责任,将会承担极大的法律风险,一旦发生火灾涉及赔偿,将可能成为滥诉对象,而补充责任相对合理,也有利于行业健康发展。



3.4关于俊权责任免责条款的思考



《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第一条至第六条,实际上都是根据审计执业的特点,设置的一些免责条款。事务所可以据此提出抗辩。



结合消防工作实际,以下免责条款可以作为参考:①已经遵守执业准则、规则确定的工作程序并保持必要的职业谨慎,但仍未能发现的致灾隐患;②所依据的技术规范未对相关致灾隐患提出要求:③已在评估报告中予以充分指明致灾隐患内容;④社会单位故意关闭消防设施;⑤评估日消防设施存在隐患,但是后来已经改正;⑥评估疏忽项目是非致灾原因。其中,前三项规定属于因没有过错而免责的情形,后三项规定属于因没有因果关系而免责的情形。还要附加规定:“利害关系人明知消防中介机构出具的报告为不实报告而仍然使用的,人民法院应当酌情减轻消防中介机构的赔偿责任。”但消防中介机构在报告中注明“本报告仅供年检使用”、“本报告仅供相关登记使用”等类似内容的,不能作为免责的事由。



3.5推广火灾公众责任保险,间接缓解俱权赔偿压力火灾中丧生人员赔偿金额已达到每人60万元左右。发生火灾的单位难以承受其重,往往是政府迫于各种压力被动埋单,将来,亡人伤人火灾事故及重大财产损失的火灾事故很容易牵扯到注册消防工程师,保险是解决火灾赔偿资金的最优方案。(吉林省消防条例》:“第三十二条公众聚集场所和生产、储存、运输、销售易燃易爆危险品的单位,应当按照国家有关规定投保火灾公众责任保险。”在社会单位层面推广火灾险,将有利于减轻注册消防工程师可能面临的侵权赔偿责任。另外,在注册消防工程师行业内推广执业保险和风险储备金制度,也有利子缓解赔偿压力。



4、小结



根据“深口袋”理论,注册消防工程师很容易成为众矢之的,乃至替罪羔羊。通过分析,笔者认为注册消防工程师的侵权归责原则应采用过错推定责任,在责任承担顺位上应采用补充责任。在受害者利益保护和中介机构行业利益之间寻求平衡。



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